162 (M) Actions Options Approbation Des Actionnaires

Section 162 (m) Conformité IRS Concentration sur l'article 162 (m) Conformité Section commune 162 (m) Violations Inadvertites Section 162 (m) Violations se produisent Pourquoi vous devriez désigner une 162 (m) Compliance Personne Section 162 (m) Section 162 (m) Conseils pratiques Éléments de presse sur l'article 162 (m) Webcast vidéo: L'IRS met l'accent sur la rémunération de la haute direction: ce qu'elle signifie pour vous Section 162 (m) Divulgation À la fin de 2004, l'IRS a conclu un programme pilote de vérification de la rémunération des cadres supérieurs dans lequel il a constaté que les violations de l'article 162 (m) étaient étonnamment courantes parmi les deux douzaines de sociétés à grande capitalité qu'elle vérifiait. Par conséquent, nous comprenons que l'IRS a ciblé 162 (m) de non-conformité comme domaine principal pour les vérifications futures. L'article 162 (m) interdit aux dédommagements d'une entreprise publique d'obtenir une indemnité supérieure à 1 million par an pour son PDG et ses quatre prochains dirigeants les mieux payés, à moins que la rémunération ne satisfasse aux exigences de rémunération basée sur les rémunérations payées en vertu de régimes approuvés par les actionnaires. Les problèmes de conformité communs au paragraphe 162 (m) comprennent: les options octroyées en vertu d'un plan non approuvé par un actionnaire (ou des unités d'actions restreintes), lorsque ni le prix ni l'acquisition n'est lié à des critères de performance objectifs et préétablis. Certifier par écrit avant le paiement que les objectifs de rendement ont été satisfaits ou omission de fixer en temps opportun les objectifs de rendement, par exemple, ne pas fixé dans les 90 premiers jours d'une période de performance d'un an. Pour en savoir plus dans l'IRS Cracks Down sur les déductions corporatives prises pour la rémunération de la direction de plus d'un million. Tim Sparks, président de Compensia, prend note de ces violations fréquentes de l'article 162 (m): Options accordées en vertu d'un plan non-actionnaire. Par exemple, des options peuvent être accordées à un nouveau dirigeant dans le cadre d'un plan de souscription qui n'a pas été approuvé par les actionnaires. Les options octroyées en vertu d'un régime qui dépassent les limites périodiques (par exemple annuelles) de subvention des régimes. Les primes ou autres primes d'encouragement (y compris les octrois d'options) effectuées dans le cadre d'un régime antérieur à l'introduction en bourse qui n'a pas été approuvée en temps voulu (ou réapprouvée) selon les besoins après l'introduction en bourse. (Ou unités d'actions restreintes) ou d'autres attributions à valeur totale, lorsque ni la subvention ni l'acquisition n'est liée à des critères de performance objectifs et préétablis en vertu d'un plan approuvé par les actionnaires. Primes ou autres paiements incitatifs effectués en vertu d'un plan qui donne au comité de rémunération le pouvoir de modifier les mesures de rendement qui n'ont pas été approuvées de nouveau par les actionnaires au plus tard la cinquième année suivant l'année de l'approbation préalable des actionnaires. La rémunération hors performance est supérieure à 1 million par année. (Ii) il y a un événement d'acquisition d'actions restreint ou un paiement au titre d'un régime d'indemnisation différée ou d'un arrangement d'unités d'actions restreintes, ou (iii) si le régime de primes n'est pas basé sur la performance, À la suite d'avantages importants. Le comité de rémunération modifie les objectifs de rendement ou exerce de toute autre façon un pouvoir discrétionnaire inadmissible en vertu du régime. Le comité de rémunération comprend une personne qui ne satisfait pas aux exigences techniques pour être un administrateur extérieur. Le pouvoir discrétionnaire (par exemple, les octrois d'options) est exercé autrement que par un comité de rémunération admissible (par le conseil d'administration, par exemple). Le comité de rémunération ne certifie pas par écrit avant le paiement que les objectifs de rendement ont été satisfaits. Les objectifs de performance ne sont pas assez rapidement définis, par ex. . Dans les 90 premiers jours d'une période de rendement d'un an. Tim Sparks, président de Compensia, souligne également que les comités de rémunération ne savent peut-être pas que certains éléments du programme de rémunération de la haute direction de la société ne sont pas entièrement déductibles. Par conséquent, les comités de rémunération peuvent prendre des décisions en matière de rémunération des dirigeants sans prendre en considération le coût total de ces décisions. L'article 162 (m) du Internal Revenue Code impose une limite à la déductibilité de l'indemnité versée aux dirigeants des sociétés ouvertes. La limite ne s'applique pas aux indemnités qui sont admissibles en fonction de la performance, comme il est défini à l'article 162 (m). Il est significatif que la limite ne s'applique pas aux compensations attribuables à la plupart des options d'achat d'actions des employés. En prévision de l'article 162 (m), qui est entré en vigueur le 1er janvier 1994, la plupart des compagnies ont examiné minutieusement leurs programmes de rémunération pour évaluer l'incidence de l'article 162 (m). De nombreuses sociétés ont conclu que la limite ne leur était pas applicable puisque leur rémunération de la haute direction représentait une rémunération en espèces inférieure à la limite et des options d'achat d'actions. D'autres sociétés ont pris des mesures pour atténuer l'incidence de l'article 162 (m), notamment en structurant les programmes de rémunération pour les qualifier de rendement fondé sur la performance. Depuis 1994, la rémunération en espèces des sociétés ouvertes a considérablement augmenté et de nombreuses entreprises ont commencé à élargir leurs programmes d'incitation à long terme au-delà des options d'achat d'actions traditionnelles. De plus, les programmes de rémunération qui étaient initialement structurés pour être qualifiés de fondés sur la performance ne sont plus admissibles. Par conséquent, les sociétés peuvent payer une indemnité qui n'est pas déductible en vertu de l'article 162 (m). Les comités de rémunération peuvent ne pas être au courant de ce coût supplémentaire. Pire encore, les entreprises peuvent prendre des déductions fiscales en violation de l'article 162 (m). Il existe plusieurs modèles communs qui peuvent conduire à la non-déductibilité par inadvertance en vertu de l'article 162 (m). L'augmentation pure de la rémunération en espèces au cours des 10 dernières années peut entraîner une compensation qui dépasse la limite de 1 000 000 par année de déduction. Ou bien, les sociétés qui ont des régimes de primes liés à des indicateurs de performance financiers objectifs peuvent croire à tort que le plan répond aux exigences techniques de l'article 162 (m). Les autres sociétés qui ont qualifié leurs régimes de primes lorsque l'article 162 (m) ont pris effet pour la première fois peuvent avoir renoncé à cette qualification en ne renouvelant pas l'approbation des actionnaires du régime. Ou autrement enfreindre les exigences de l'article 162 (m). Cela pourrait se produire, par exemple, lorsque le plan donne au comité de rémunération une large latitude pour choisir les paramètres financiers à utiliser pour déterminer les paiements de prime. En vertu de l'article 162 (m) des règlements, un tel plan doit être approuvé de nouveau par les actionnaires tous les cinq ans. La qualification pourrait aussi être perdue si un plan a été modifié de façon substantielle sans l'approbation des actionnaires. Les sociétés qui ont commencé à octroyer des actions de pleine valeur (stock restreint, unités d'actions restreintes) peuvent également découvrir que la déduction fiscale liée à ces subventions est limitée. À moins que la subvention ou l'acquisition de ces bourses ne correspondent aux exigences techniques de l'article 162 (m) fondées sur la performance, ces montants seraient assujettis à la limite de déduction. Cela pourrait se produire, par exemple, lorsque la société accorde des actions restreintes qui sont acquises en fonction d'un emploi continu, même si la subvention comprend l'acquisition accélérée liée à la performance. Les comités de rémunération doivent comprendre les conséquences de chaque élément du programme de rémunération des cadres de la société pour comprendre pleinement le coût réel des programmes. De plus, les comités devraient veiller à ce que la politique de l'entreprise à l'égard de l'article 162 (m), telle qu'elle est reflétée dans la procuration, traite précisément et en détail de chaque élément du programme de rémunération des dirigeants de l'entreprise. Enfin, dans le cadre de ses contrôles internes, les sociétés devraient inclure un examen de la déductibilité fiscale en vertu de l'article 162 (m). Pourquoi vous devriez désigner une personne de conformité 162 (m) Beaucoup d'entreprises font des fautes techniques en essayant de qualifier la compensation comme étant basée sur la performance en vertu de l'article 162 (m) du Internal Revenue Code. Le Internal Revenue Service a récemment procédé à une vérification de la rémunération des dirigeants de 24 sociétés ouvertes. En conséquence, l'IRS a apparemment décidé que 162 (m) non-conformité est un problème important et a ciblé comme un domaine de concentration pour les audits futurs. La non-conformité peut se produire de plusieurs façons, notamment: Parfois, la société ne comprend pas que les subventions de direction doivent être faites par un comité de rémunération composé d'administrateurs externes et non de l'ensemble du conseil. Parfois, la composition du comité de rémunération est viciée, Comme lorsqu'un ancien dirigeant de la Compagnie est membre Parfois, les subventions peuvent être réalisées au-delà des limites du plan Parfois, les exigences relatives à l'approbation continue des actionnaires, comme par exemple l'expiration de l'exception entre particuliers, ne sont pas correctement respectées Peut entraîner une rémunération totale non fondée sur le rendement supérieure à 1 million Parfois, la direction n'aime pas l'inflexibilité d'un plan de rabais de la discrétion négative seulement et le plan est modifié sans consulter les documents du régime ou en tenant dûment compte des conséquences Pour la certification écrite avant le paiement n'est pas respectée. Étant donné que la rémunération admissible, fondée sur la performance, est technique et requiert une attention particulière aux détails, les entreprises devraient envisager sérieusement de nommer un employé ayant la responsabilité de la compréhension et du suivi de la conformité. Cela pourrait être quelqu'un dans le département juridique de l'entreprise. De plus, la personne désignée devrait avoir le pouvoir nécessaire pour s'acquitter convenablement de ses nouvelles fonctions, y compris la capacité d'assister aux réunions du comité de rémunération au cours desquelles se déroule une activité liée à 162 m). Idéalement, le Comité de la rémunération nomme également au moins un membre responsable de la mise en conformité avec 162 (m), qui coordonnerait avec la personne visée par la loi 162 (m). Il est également judicieux de prévoir un certain temps sur l'ordre du jour des Comités de rémunération tous les deux ans pour une présentation sur le paragraphe 162 (m) et sur les exigences pour qualifier la rémunération comme étant fondée sur le rendement. Jesse Drucker, Wall Street Journal (7704) (disponible à l'achat) quotIRS Expanding Audits of Corporate Executives Déclarations d'impôt, selon Mary Dalrymple, Detroit News (AP) ( 41004) quotExécution des pratiques de rémunération dans les grandes entreprises vérifiées par l'IRS, par MorningJournal (AP) (12503) Webcast vidéo: L'IRS se concentrent sur la rémunération des cadres supérieurs: ce que cela signifie pour vous Rappel annuel - Si le plan d'actionnariat des sociétés ou le plan incitatif annuel a été approuvé pour la dernière fois par les actionnaires en 2009, le (s) régime (s) doit (doivent) être soumis aux actionnaires pour Re-approbation en 2014 afin de s'assurer que les futures récompenses soient admissibles à une rémunération axée sur le rendement en vertu de 162 (m). La rémunération versée par une société cotée en bourse à son chef de la direction et à trois autres hauts dirigeants rémunérés (autre que l'agent financier principal) n'est généralement pas déductible dans la mesure où elle dépasse 1 000 000 par année. Cette limitation, toutefois, ne s'applique pas aux compensations qualifiées basées sur le rendement qui sont conformes aux exigences du paragraphe 162 (m). De nombreuses conditions doivent être remplies pour que les indemnités soient considérées comme une rémunération fondée sur le rendement. Les récentes activités de vérification de l'IRS dans ce domaine continuent de révéler un certain nombre d'échecs courants, notamment: i) la modification des objectifs de rendement au milieu de l'exercice; ii) la modification des objectifs de rendement non préétablis (p. Ex. (Iii) le défaut d'obtenir la réapprobation du plan par les actionnaires; (iv) le paiement des primes à la retraite ou une cessation involontaire, indépendamment du fait que les objectifs de rendement étaient satisfaits; (v) l'utilisation de mesures de rendement qui ne sont pas incluses dans le plan approuvé par les actionnaires Vi) verser la rémunération avant que le comité de rémunération certifie par écrit que les objectifs de rendement ont été obtenus et (vii) émettre des options d'achat d'actions supérieures aux limites du régime. Dans un effort pour aider les employeurs dans leurs efforts de conformité, énoncés ci-dessous sont quelques éléments d'action que les employeurs devraient envisager afin d'améliorer la conformité. Que peuvent faire les employeurs pour améliorer la conformité à l'article 162 m) Réapprobation des actionnaires de 2009: Lorsqu'un plan permet au comité de la rémunération d'établir les objectifs et les cibles de rendement d'une année à l'autre (comme le prévoient de nombreux plans) ) Exige que les objectifs de rendement soient divulgués et réapprouvés par les actionnaires tous les cinq ans. Si le plan d'actionnariat des sociétés ou le régime incitatif annuel a été approuvé pour la dernière fois par les actionnaires en 2009, le ou les régimes doivent être soumis aux actionnaires pour être approuvés à nouveau en 2014 afin de s'assurer que les futures ). Examiner les divulgations par procuration: Les avocats plaignants continuent de porter des poursuites en dérivation contre les sociétés et leurs conseils d'administration contester la conformité des sociétés avec 162 (m). Les poursuites allèguent notamment que i) la société a omis de se conformer aux exigences procédurales du paragraphe 162 (m), et (ii) le mandataire de la corporation a fait figurer des déclarations fausses et trompeuses en omettant de divulguer que les sentences Et / ou ne remplissait pas les conditions requises pour la rémunération fondée sur le rendement. Les sociétés devraient examiner soigneusement leur divulgation pour s'assurer qu'elles ne suggèrent pas ou n'impliquent pas que le plan et les récompenses des sociétés seront admissibles à une rémunération fondée sur le rendement en vertu de l'alinéa 162 (m). L'utilisation d'une langue telle que celle-ci peut être conforme ou est destinée à se conformer peut protéger la société contre les allégations de fausses déclarations trompeuses dans les documents de procuration. De plus, les divulgations à l'intention des actionnaires pour approbation ou ré-approbation d'un plan devraient être rigoureusement examinées pour s'assurer qu'elles sont rédigées conformément aux exigences du paragraphe 162 (m). UpdateEstablish Procédures de subvention: Plusieurs cibles récentes de contrats dérivés contiennent 162 (m) réclamations impliquant l'émission de primes d'actions ou d'incitation au-delà des limites spécifiées par les plans. Dans plusieurs cas où les limites des plans ont été dépassées, la société et l'exécutif ont convenu d'annuler les subventions qui dépassaient la limite afin d'éviter les coûts et la distraction des litiges. Par conséquent, les sociétés devraient établir et / ou mettre à jour des procédures de subvention afin de s'assurer que les attributions sont effectuées conformément aux modalités des plans et que les limites d'attribution sont correctement surveillées. Nommer un administrateur chargé de la conformité aux termes de l'article 162 (m): Compte tenu de la nature technique du paragraphe 162 (m), les sociétés devraient envisager de désigner un administrateur chargé de la conformité au sein de l'impôt des sociétés ou du service juridique pour assumer la responsabilité globale du contrôle du respect des alinéas 162 (m) Les sociétés établissent des procédures de subvention. L'administrateur chargé de la conformité devrait être autorisé à assister aux réunions du comité de rémunération et, autrement, avoir accès aux services de rémunération, aux conseillers juridiques et aux conseillers juridiques de la société en tant que de besoin pour s'acquitter de ses responsabilités. Pour de plus amples renseignements, dans les Portefeuilles de gestion fiscale, voir Maldonado et Daley, 362 T. M. . Aspects des régimes d'avantages sociaux des employés, Brisendine, Drigotas et Pevarnik, 385 T. M. . Régimes de rémunération différée, Moran, 390 T. M. . Rémunération raisonnable et dans la série des pratiques fiscales, voir 5420, Rémunération raisonnable, 5715, Impôt sur les régimes de rémunération différée non admissible - articles 409A et 457A. Tous les traités de Bloomberg BNA sont disponibles sur commande permanente, ce qui garantit que vous recevrez toujours la plus récente édition du livre ou du supplément du titre que vous avez commandé auprès de Bloomberg BNAs book division. Dès qu'un nouveau supplément ou une édition est publié (habituellement annuellement) pour un titre que vous avez acheté précédemment et a demandé à être placé sur ordre permanent, bien l'expédier à vous pour examiner pendant 30 jours sans aucune obligation. Au cours de cette période, vous pouvez soit (a) honorer la facture et recevoir un rabais de 5 (en plus de tout autre escompte que vous pourriez être admissible) du prix alors en vigueur de la mise à jour, plus les frais d'expédition et de manutention ou (b) (S), auquel cas votre facture sera annulée à la réception du (des) livre (s). Appelez-nous pour une étiquette d'UPS prépayée pour votre retour. C'est aussi simple et facile que ça. Plus important encore, les ordres permanents signifient que vous n'aurez jamais à vous soucier de la rapidité de l'information que vous comptez sur. Et, vous pouvez interrompre les commandes permanentes à tout moment en nous contactant au 1.800.960.1220 ou en envoyant un courriel à booksbna. Mettez-moi sur ordre permanent à un rabais de 5 sur le prix de liste de toutes les mises à jour futures, en plus de tous les autres rabais je mai qualité pour. (Retournable dans les 30 jours.) Informez-moi des mises à jour disponibles (Aucun ordre permanent ne sera créé). Ce rapport BNA Bloomberg est disponible sur commande permanente, ce qui garantit que vous recevrez tous la dernière édition. Ce rapport est mis à jour annuellement et nous vous enverrons la dernière édition une fois qu'elle aura été publiée. En vous inscrivant à l'ordre permanent vous n'aurez jamais à vous soucier de la rapidité de l'information dont vous avez besoin. Et, vous pouvez interrompre les commandes permanentes à tout moment en nous contactant au 1.800.372.1033, option 5, ou en nous envoyant un courriel à researchbna. Cliquez sur ce lien pour ajouter cette page à vos signets Partager - Cliquez sur ce lien pour partager cette page par e-mail ou par des médias sociaux Imprimer - Cliquez sur ce lien Lien vers Imprimer cette page Guide des techniques de vérification de la rémunération à base d'actions (août 2015) NOTE. Ce guide est en vigueur jusqu'à la date de publication. Étant donné que des changements peuvent avoir eu lieu après la date de publication, ce qui affecterait l'exactitude de ce document, aucune garantie n'est faite quant à l'exactitude technique après la date de publication. Le terme «rémunération à base d'actions» comprend toute rémunération versée à un employé, à un administrateur ou à un entrepreneur indépendant qui est fondée sur la valeur des actions déterminées (en général, le capital de l'employeur, qui peut être une société ou un Partenariat). Les exemples de rémunération à base d'actions comprennent les transferts d'actions, les options d'achat d'actions, les bons de souscription d'actions, les actions restreintes, les unités d'actions restreintes, les plans d'actions fantômes, les droits d'appréciation de stocks et d'autres attributions dont la valeur est fondée sur la valeur des actions précises. Où trouver de l'information sur la rémunération à base d'actions Au cours du processus d'examen initial, un examen des documents pertinents déposés auprès de la Securities and Exchange Commission (SEC) et des documents internes des contribuables est un bon point de départ. L'examen de ces documents peut aider à identifier les personnes qui peuvent avoir reçu une rémunération à base d'actions. Les documents pertinents à des fins de compensation déposés auprès de la SEC comprennent le formulaire 10-K (rapport annuel), la DEF 14A (Déclaration de procuration définitive) et le formulaire 4 (état des changements dans la propriété réelle). Les personnes identifiées dans les rapports de la SEC sont considérées comme cadres et administrateurs en vertu de l'article 16 (b) de la Loi sur la bourse de valeurs mobilières. Une fois que les dirigeants et les administrateurs de l'article 16 b) qui ont conclu des ententes de rémunération à base d'actions ont été identifiés, il faudrait confirmer si toute la rémunération liée aux divers régimes de rémunération a été déclarée au bénéficiaire (sur les personnes physiques Formulaire W-2 ou 1099 - MISC) et que les taxes sur l'emploi appropriées ont été retenues et payées. Si la rémunération accordée aux membres de la section 16 (b) n'a pas été correctement reconnue, il peut être nécessaire d'étendre la portée de la vérification à d'autres cadres, administrateurs et employés en conséquence. L'aide d'un spécialiste en fiscalité de l'emploi et un examen du site Web du Groupe de pratique sur l'équité en matière de rémunération et d'avantages sociaux (RCC) devraient être examinés. Les dépôts de la SEC peuvent être téléchargés à partir du site Web de la SEC. Les documents déposés auprès de la SEC et les documents internes éventuels des contribuables sont présentés plus en détail ci-dessous. Documents de la SEC Le formulaire 10-K est le rapport annuel déposé auprès de la SEC et fournit une liste complète des dirigeants et administrateurs de l'article 16 (b), de la rémunération de la haute direction et de la propriété de certains propriétaires véritables et de la direction. Le formulaire 10-K comprend les articles 10, 11 et 12 et les renvois à des pièces supplémentaires déposées auprès de la SEC qui peuvent contenir des plans de rémunération supplémentaires pour les cadres supérieurs. Ces régimes de rémunération peuvent comprendre des options d'achat d'actions, des actions assujetties à des restrictions et d'autres types de rémunérations à base d'actions. Les régimes peuvent discuter de l'acquisition des options et de l'acquisition de droits en cas de changement de contrôle (c.-à-d. Une fusion ou un rachat de la société). Un changement de la disposition de contrôle pourrait également s'appliquer aux sociétés cotées en bourse qui offrent de l'équité aux employés. DEF 14A (Déclaration de procuration conformément à l'article 14A de la SEC). Mieux connu sous le nom de la procuration définitive ou la procuration annuelle, est l'endroit le plus facile pour rechercher des renseignements sur la rémunération de la haute direction. Cette déclaration de procuration est envoyée aux actionnaires inscrits avant l'assemblée annuelle et peut contenir des renseignements sur des options d'achat d'actions et des régimes de rémunération spécifiques pour les dirigeants. Il est plus détaillé que le formulaire 10-K et fournit des détails précis quant au nombre d'options octroyées et au prix d'exercice total selon les divers régimes. Tableau récapitulatif de la rémunération. Figurant dans la déclaration de procuration définitive, est la pierre angulaire des SEC exigeant des informations à fournir sur la rémunération de la haute direction. Le tableau récapitulatif de la rémunération fournit, en un seul endroit, un aperçu complet des pratiques de rémunération des cadres de l'entreprise. Le tableau récapitulatif de la rémunération est ensuite suivi d'autres tableaux et informations contenant des renseignements plus précis sur les composantes de la rémunération pour la dernière année terminée. Cette divulgation comprend des renseignements sur les attributions d'options d'achat d'actions, les droits à la plus-value des actions, les primes au titre des régimes incitatifs à long terme, les régimes de retraite, les contrats de travail et les ententes connexes. La déclaration de procuration définitive contient également le rapport de rémunération (CDampA), qui explique tous les éléments importants des programmes de rémunération de la haute direction de la société. Afin de se conformer à ses exigences en matière d'information financière, la société doit estimer la valeur de la rémunération à base d'actions au moment de l'octroi. Aux fins de l'impôt, la rémunération à base d'actions n'est pas comptabilisée à titre de rémunération avant la date d'acquisition ou la date d'exercice (selon le type de rémunération à base d'actions en cause). Les écarts importants sont fréquents. Les tableaux concernant les capitaux propres en circulation à la fin de l'exercice ainsi que les exercices d'options et les actions acquises peuvent donner un aperçu de l'origine des écarts. Les options d'achat d'actions et les autres régimes d'intéressement fondés sur des actions sont souvent inclus dans les pièces jointes aux documents déposés auprès de la SEC au cours de l'année où le régime est entré en vigueur (le plan est généralement inclus dans la DEF 14A. Par exemple, un régime d'actions et d'incitatifs de 2004 sera souvent disponible dans la DEF 14A de 2004. Pour les sociétés d'exercice, les plans peuvent être joints à la DEF 14A pour l'année civile précédente. Le terme «options d'achat d'actions» peut indiquer que la société offre une rémunération en actions destinée à se conformer à l'IRC 422. Le terme «régime d'achat d'actions à l'intention des employés» peut indiquer que la société offre une rémunération équitable destinée à se conformer à IRC 423. Plus d'information. Le formulaire S-3 (Déclaration d'enregistrement) est utilisé par les entreprises pour divulguer des renseignements financiers importants. Le formulaire 4 (État des modifications de la propriété véritable) fournit des renseignements sur la disposition du stock par vente ou transfert. Ces renseignements peuvent indiquer si les actions ont été transférées à une société de personnes ou à une autre entité contrôlée par les actionnaires, les dirigeants et les administrateurs. Documents internes Les contrats de travail peuvent contenir des informations supplémentaires sur les types d'indemnisation accordés aux salariés, y compris le droit de participer à des régimes spécifiques de rémunération à base d'actions tels que l'octroi d'options d'achat d'actions, les actions fantômes, , Ou d'autres éléments en fonction de la valeur du stock spécifié. Il est important de revoir ces contrats, même si le contenu est duplicatif des informations contenues dans les documents déposés auprès de la SEC. Le conseil d'administration et le comité de rémunération doivent être examinés afin d'identifier les activités liées à l'adoption de régimes de rémunération incitative et à l'octroi ou à l'acquisition d'actions, d'options ou d'autres rémunérations à base d'actions. Les rapports émis par le comité de rémunération et présentés au conseil d'administration doivent être demandés car ils peuvent donner un aperçu de toute rémunération à base d'actions. L'examinateur vérifie que les régimes en vertu desquels des options légales peuvent être accordées ont été approuvés par le conseil d'administration et les actionnaires. Les régimes d'options d'achat d'actions statutaires doivent être approuvés par les actionnaires dans les 12 mois précédant ou après leur adoption par le conseil d'administration. Les options légales comprennent les options d'achat d'actions incitatives (ISO) et les options octroyées en vertu d'un régime d'achat d'actions des employés (ESPP). Il existe également des règles d'approbation des actionnaires liées à la limitation de la déduction en vertu de l'article 162 (m) du RIR. Sauf dans les cas prévus dans le règlement d'application de l'IRC 162 (m), il n'existe pas d'exigences d'approbation des actionnaires en vertu du Code des impôts pour les options d'achat d'actions non réglementaires, les actions assujetties à des restrictions, les droits d'appréciation des stocks ou les régimes d'actions fantômes. Pour plus d'informations, consultez le Guide technique d'audit (ATG) concernant l'IRC 162 (m). L'examinateur doit également vérifier que le contribuable n'a pas annulé ou réduit les prêts accordés aux dirigeants pour qu'ils exercent des options ou achètent des actions restreintes. Les annulations ou les réductions de prêts sont acceptables dans la mesure où elles étaient incluses dans la rémunération additionnelle et sont assujetties aux impôts de la Loi sur les cotisations d'assurance fédérale (FICA), à la Loi sur l'impôt fédéral sur le chômage (FUTA) et à la retenue fiscale fédérale. Voir le Règlement du Trésor (Règle du Trésor) 1.83-4 (c) et Règlement du revenu (Rev. Rul.) 2004-37. Sans inclusion dans les salaires des dirigeants, l'examinateur devrait examiner si la déduction de l'entreprise est admissible. Voir IRC 83 (h). Des pénalités peuvent également s'appliquer en cas de dépôt et de fourniture incorrects du formulaire W-2 sous IRC 6721, 6722, ou 6674. Une discussion supplémentaire sur la réduction des prêts utilisés pour acquérir des actions de l'employeur se trouve ci-dessous sous des questions potentielles. Transferts d'actions et récompenses Déterminer si le stock a effectivement été transféré. Stock est considéré comme transféré que si l'employé a les risques et les avantages d'un propriétaire. Le transfert ne dépend pas uniquement de la réception du stock. Déterminer si les conditions suivantes sont réunies: L'employé ou l'entrepreneur indépendant a-t-il des droits de vote et de dividende Les restrictions sont-elles imposées au stock dans les contrats de travail, les plans d'actions ou d'autres documents Il existe de nombreux types de restrictions, La vente ou le transfert du stock par l'employé. Si l'entreprise a été liquidée, l'employé ou l'entrepreneur indépendant a-t-il droit à une distribution de liquidation? L'employé ou l'entrepreneur indépendant a-t-il droit à un gain ou à une perte en fonction de l'augmentation ou de la diminution de la valeur des actions. Règl. 1.83-3 a) contient plusieurs critères et exemples pour décider si un transfert a eu lieu. Par exemple, si un fournisseur de services (un employé ou un entrepreneur indépendant) paie pour un stock avec une note de non-recours (une note où l'employé n'a pas de responsabilité personnelle), l'opération ne peut pas être un transfert du stock; Considérée comme une option d'achat d'actions dans le futur parce que le prestataire de services n'a pas fait d'investissement et n'a aucun risque de perte. Si le stock diminue de valeur, le fournisseur de services peut décider de ne pas payer la note et de confisquer le stock. Dans ces circonstances, le fournisseur de services n'a pas encouru le risque d'un propriétaire véritable si la valeur du bien diminue considérablement. Déterminer s'il y a eu transfert d'options d'achat d'actions à une personne liée. Le transfert d'options d'achat d'actions compensatoires à des personnes liées (de l'employé ou de l'entrepreneur indépendant) est une opération cotée. L'examinateur devrait étudier la possibilité de délivrer la demande de document d'information sur les refuges fiscaux et d'examiner l'avis 2003-47, 2003-2, C. B. 132 pour obtenir de plus amples renseignements sur ce type d'opération. Déterminer s'il ya eu une réduction du prix d'achat d'une note utilisée pour acquérir des actions de l'employeur. Historiquement, dans des marchés boursiers en déclin, certains employeurs ont réduit l'encours d'une note de recours (une note où le créancier a la capacité de tenir le débiteur personnellement responsable de rembourser) émis par l'employeur à l'employé en satisfaction du prix d'exercice de Une option pour acquérir le stock d'employeurs. Sous Trésor. Règl. 1.83-4 (c), si une dette qui a été traitée comme un montant payé (aux fins de l'IRC 83 est par la suite annulée, pardonnée ou satisfaite) pour un montant inférieur au montant de cette dette, le montant qui n'est pas Le fait payé est compris dans le revenu brut du fournisseur de services pour l'année d'imposition au cours de laquelle une telle annulation, remise ou satisfaction se produit. La réduction du solde de la note entraîne des revenus de rémunération pour l'employé et les salaires sont assujettis à FICA, FUTA et FITW. Certains contribuables croient à tort qu'une telle réduction est un ajustement du prix d'achat en vertu de l'article 108 (e) (5) de l'IRC. Si l'IRC 108 (e) (5) s'appliquait, l'employé ne comptabiliserait pas le revenu lors de la réduction du solde impayé du billet, mais ajustera plutôt la base du bien sous-jacent (l'action acquise). Dans ce cas, la réduction du solde de la note est un moyen de paiement de l'indemnisation de l'employeur à l'employé, et tout revenu résultant de la réduction n'est pas un revenu de la dette de l'employé, donc IRC 108 ( E) (5) ne s'applique pas. Voir Rev. Rul. 2004-37. Déterminer si des élections conformément à l'IRC 83 (b) ont été faites et demander des dossiers pour vérifier ces élections. Un choix en vertu du paragraphe 83 (b) de l'IRC permet à un bénéficiaire de biens restreints d'être imposé lorsque le bien est transféré plutôt que lorsque le bien est réellement (à une date ultérieure, lorsque la valeur peut être plus élevée). Le choix doit être fait au plus tard 30 jours à compter de la date à laquelle le bien est transféré au fournisseur de services, sans prolongation. Généralement, ces élections sont traitées par le département de la paie des employeurs. Les élections prévues par l'IRC 83 (b) sont également courantes lorsqu'un particulier reçoit une participation dans une société de personnes ou reçoit des capitaux propres avant qu'une OPE fasse un premier appel public à l'épargne. Voir Procédure des revenus (Rev. Proc.) 93-27 et Rev. Proc. 2001-43. Voir Rev. Proc. 2012-29 pour une élection modèle conformément à IRC 83 (b). L'examinateur doit vérifier que les taxes sur l'emploi ont été dûment retenues relativement aux biens restreints pour lesquels un choix de l'IRC 83 (b) a été fait, le cas échéant. In addition, the examiner should verify that the corporate deduction matches the amount included (if any) in the service providers income. Elections pursuant to IRC 83(b) and stock options. On occasion, a service provider may try to make an election pursuant to IRC 83(b) on the receipt of stock options. An election with respect to an option is void because an election pursuant to IRC 83(b) may be made only with respect to property that has been transferred. Options without a readily ascertainable fair market value (FMV) are not property within the meaning of IRC 83. However, if the stock purchased pursuant to the exercise of an option is subject to a substantial risk of forfeiture, the service provider may make an IRC 83(b) election with respect to the stock received pursuant to the exercise of the option. Determine whether a substantial risk of forfeiture exists depends on the facts and circumstances. Generally, a substantial risk of forfeiture exists only if rights in property that are transferred are conditioned, directly or indirectly, upon the future performance (or refraining from performance) of substantial services by any person, or upon the occurrence of a condition related to a purpose of the transfer. Property is not considered transferred if it is subject to a substantial risk of forfeiture, and at the time of transfer, the facts and circumstances demonstrate that the forfeiture condition is unlikely to be enforced. See Treas. Règl. 1.83-3(c) for the definition and examples of substantial risks of forfeiture. If there is a transfer of property, the examiner must determine if there is a substantial risk of forfeiture, and if so, compensation should be recognized once the substantial risk of forfeiture has lapsed (assuming no election pursuant to IRC 83(b) was made). The corporation is entitled to a corresponding deduction (see IRC 83(h)) unless disallowed by IRC 162(m) or 280G. Section 16b Executives Individual(s) that qualify as an executive under the section 16(b) of the Securities Exchange Act of 1934 could be subject to suit if sold the stock at a profit within six months after the purchase of the stock. These individuals rights in the property are treated as subject to a substantial risk of forfeiture and as not transferable until the earlier of (i) the expiration of such six-month period, or (ii) the first day on which the sale of such property at a profit will not subject the individual to suit under section 16(b) of the Securities Exchange Act of 1934. Lapse Restrictions are restrictions other than non-lapse restrictions (see below) and include restrictions that carry a substantial risk of forfeiture. A lapse restriction prevents the transfer of restricted stock until a specific date after which the stock may be sold outright such as a requirement that the employee to perform services for one year. See Treas. Règl. 1.83-3(i). Non-Lapse Restrictions will never lapse and requires the holder of the stock to sell, or offer to sell, the stock at a price determined under a formula. They are not considered substantial risks of forfeiture and never postpone the recognition of income, therefore, the service provider recognizes income immediately upon grant and the company is allowed a deduction. A Non-Lapse Restriction is not dependent upon the service provider performing services for a specified number of years. Rather, the restriction will terminate upon the occurrence of a specific event such as a change in control, termination of employment, or death of the service provider. A common Non-Lapse Restriction (generally with a non-public employer) is when an employer requires the employee to sell the stock back to the employer at book value whenever the employee wishes to dispose of it for any reason. In this case, book value will be considered FMV when determining the amount included as compensation in the service providers gross income. The employee will recognize as compensation the difference between book value and any amount paid for the stock. See IRC 83(d) and Treas. Règl. 1.83-3(h) and 1.83-5. Dividends from restricted stock. If an employee or independent contractor receives dividends or other income from substantially non-vested restricted stock, the amounts are considered additional compensation to the individual and must be included in income, are subject to employment taxes, and may be deductible by the corporation. See Treas. Règl. 1.83-1(a)(1) and 1.83-1(f), Example (1). However, if the employee makes an election pursuant to IRC 83(b), the dividends are treated as dividend income rather than compensation. Once the restricted stock award vests, the dividends are treated as dividend income rather than compensation. Potential Issues Involving Stock Options In order to determine if there is an issue with stock options, the examiner must determine the type of stock option received by the individual. Generally, the options received by executives are called Non-Statutory Options. Employers have much more discretion in granting Non-Statutory Options as compared to Statutory Options. Statutory Options include Incentive Stock Options (ISOs) as described in IRC 422 and options granted under an Employee Stock Purchase Plan (ESPP) as described in IRC 423. Statutory Stock Options include ISOs and options granted under an ESPP that can only be granted to employees. The exercise of Statutory Options does not result in income (compensation) or income tax to the employee, and the employer may not take a compensation deduction. Employment taxes such as FICA, FUTA, and FITW do not apply upon the exercise of an ISO or ESPP option. See Notice 2002-47, 2002-2 C. B. 97 (this notice was provided for a moratorium on the assessment of FICA, FUTA, and FITW on either the exercise of a statutory stock option or the disposition of stock acquired by an employee pursuant to the exercise of a statutory stock option), IRC 3121(a)(22), 3306(b)(19), 421(b), and 423(c). For information regarding employment taxes, see Notice 2002-47. The examiner should review the terms of a Statutory Option and verify that it is not allowable for it to be treated any other way than as a Statutory Stock Option. If the executive is allowed to convert it to something other than a Statutory Option, then the option is considered a Non-Statutory Stock Option, subject to FICA, FUTA and FITW at the time of exercise (Rev. Rul. 78-185, 1978-1 C. B. 304). A qualifying disposition occurs when the employee holds the stock for at least two years from the date of grant and one year from the date of exercise. If the specific holding period requirements are met, then the employee recognizes capital gain (or loss) on disposition of the stock (but there is still no deduction for the employer). Special rules apply to a qualifying disposition of stock acquired under an ESPP if the options exercise price was less than the shares FMV when the option was granted. Per IRC 423(c), the employee recognizes compensation income equal to the lesser of: The excess of the FMV of the share on the date of its disposition over the amount paid for the share, or The excess of the share on the options grant date over the exercise price. If the option price is not fixed and determinable at the time the option is granted, the option price will be computed as if the option had been exercised on the grant date. See Treas. Règl. 1.423-2(k)(1). This compensation income is not subject to FICA, FUTA or FITW. See Notice 2002-47. Any additional gain on the disposition of the stock is characterized as capital gain. See IRC 423(c). The employer receives no tax deduction for the compensation recognized by the employee under this special rule. See Treas. Règl. 1.423-2(k)(1)(iii). A failure to meet the holding period requirements results in a disqualifying disposition of the stock purchased by exercising a Statutory Stock Option. In that event, the employee has compensation (ordinary income) on the date of the disqualifying disposition equal to the difference between the exercise price and FMV of the underlying stock on the date of exercise. If the stock at issue was restricted (i. e. subject to a substantial risk of forfeiture) the income is the difference between the exercise price and the FMV on the date the restriction lapsed. In the event of a disqualifying disposition, the employer is entitled to a corresponding wage deduction. Pursuant to Treas. Règl. 1.6041-2(a)(1), the compensation from a disqualifying disposition is considered wages, should be reported on the employees Form W-2, and is deductible on the employers income tax return. However, the income from disqualifying dispositions is not subject to FICA, FUTA or FITW. For information regarding employment taxes, see Notice 2002-47. There is a 100,000 annual limitation on the value of an employees ISO that may become exercisable for the first time during any calendar year. See IRC 422(d). This limit is determined based on the FMV of the stock at the time the option is granted and not at the time the option vests. To the extent in which an ISO is exercisable for the first time (first day the FMV exceeds 100,000), the excess amount over 100,000 is treated as a Non-Statutory Option, subject to all employment tax rules governing those options. At the time of exercise, this results in ordinary income to the employee and a wage deduction to the employer. See Treas. Règl. 1.422-4 for rules related to the 100,000 rule. See IRC 422(c)(5) for the special rules for a 10 owner. For options granted under an ESPP, no employee is permitted to accrue the right to purchase stock of the employer that exceeds 25,000 of the FMV of the stock (determined when the options are granted) for each calendar year in which the option is outstanding. See IRC 423(b)(3) and Treas. Règl. 1.423-2(i). Reporting and Filing Rules In addition to issuing a Form W-2, an employer has an information reporting requirement under IRC 6039 following the exercise of a statutory option. IRC 6039 requires corporations to furnish a written statement to each employee on or before January 31 of the year following the year for which the statement is required regarding: The corporations transfer of stock pursuant to the employees exercise of an ISO and The corporations (or its agents) recording the first transfer of the legal title of a share of stock acquired by the employee pursuant to the exercise of an ESPP option described in IRC 423(c). The transfer of stock to the employee pursuant to the exercise of an ISO after December 31, 2009 shall be reported on Form 3921. With respect to the exercise of an option under an ESPP after December 31, 2009, the transfer of stock to the employee is reported on Form 3922. IRC 6039 also requires corporations to file an information return with the IRS. Non-Statutory Stock Options generally result in ordinary income and wages on the date of exercise or other disposition (Rev. Rul. 78-185). The corporation is generally entitled to a corresponding deduction under IRC 83(h), unless disallowed under IRC 162(m) and 280G. Non-statutory options with an exercise price less than the FMV on the date of grant (a discounted option) may be subject to IRC 409A. See the final regulations under IRC 409A. Non-Statutory Stock Options do not fall under the wage exclusions provided under IRC 3121(a)(22) or 3306(b)(19), and are not subject to the moratorium under Notice 2002-47. Special rules apply to an option with a readily ascertainable FMV. Generally, the company can provide a Non-Statutory Stock Option report which should show, by employee, the option grant date, exercise date, employment taxes withheld and the type of information return furnished. This report may be used to reconcile the tax deduction on the companys tax return Schedule M-3 to the Forms W-2 issued to the employees. Former employees compensation should be reported on Form W-2. A reconciliation should be requested for some of the larger exercises to the employees reported option income in Box 1and Box 12, code V of Form W-2. Extra steps must be taken to reconcile deductions to the proper year for companies with a fiscal year end. Discrepancies in the reconciliations may indicate an income or employment tax issue. If the options are offered to directors, ascertain whether a Form 1099 was issued. This option income should be reported on the directors individual tax return (e. g. Schedule C or on line 21, Other Income), along with self-employment tax upon exercise or other disposition. Determine that all appropriate FICA, FUTA, and FITW are deposited. If the employment taxes equal or exceed 100,000 on any day during a deposit period, the company is required to deposit the tax by the next banking day, regardless of whether they are a monthly or semi-weekly depositor. If there are large Schedule M-3 adjustments for options exercised and if the deposit schedule doesnt vary, consult with an Employment Tax Specialist for guidance on pursuing a possible Failure to Deposit Penalty under IRC 6656. Other Types of Equity-Based Compensation A Phantom Stock Plan is an arrangement under which deferred amounts are determined by a reference to hypothetical phantom shares of the employers stock without ever issuing the actual shares to the employee. Depending on the terms of the arrangement, the employee may be entitled to receive only the growth in the value of the stock between the time the employer awards the phantom shares and the time the employee cashes out the shares. Alternatively, the employee may be entitled to receive the entire value of the stock as well as any dividends paid from the time the employer grants the phantom shares. The employer does not hold actual shares of stock for the employee, but depending on the terms of the plan, the employee may be paid in actual shares or in cash at the time of the cash-out. Despite their name, Phantom Stock Plans are Non-Qualified Deferred Compensation (NQDC) arrangements, not stock arrangements. IRC 3121(v)(2) provides that an arrangement is a NQDC if the employee has a legally binding right in a calendar year to the cash value of a certain number of shares that is to be paid in a later calendar year. Typically, the individual is entitled to receive the cash value of the number of phantom shares that have been credited to the individuals account upon termination of employment. The examiner should determine if the company engages in such practices and if so obtain an understanding of the terms of the arrangement. See the final regulations under IRC 409A. IRC 3121(v)(2) deals with treatment of certain deferred compensation amp salary reduction arrangements specifically the treatment of certain nonqualified deferred compensation plans. Treas. Règl. 31.3121(v)(2)-1(b)(4)(ii) discusses plans, arrangements, and benefits that do not provide for the deferral of compensation such as stock options, stock appreciation rights, and other stock value rights. Treas. Règl. 31.3121(v)(2)-1(b)(5) example 8 provides a special timing rule for nonqualified deferred compensation, which may include phantom stock. Under the special timing rule the FMV of the phantom stock is wages at the time credited to the employees account (when it is vested). If taken into account when credited to the employees account, then any appreciation in the value of the stock is not FICA wages when the executive cashes-out the phantom stock. However, such appreciation is income to the employee and subject to FITW. Stock Appreciation Rights are another method of compensating employees or independent contractors. A Stock Appreciation Right (SAR) is an arrangement, during a specified period, which the employee has the right to receive the increased value of the employers stock by cashing out or exercising the SAR. The employee can only benefit from the appreciation in the value of the stock therefore, a taxable event does not take place until the exercise of a SAR. The amount received upon exercise of the SAR is includible in the employees income, constitutes wages, and creates a deduction to the employer at that time. See Rev. Rul. 80-300, 1980-2 C. B. 165, Rev. Rul. 82-121, 1982-1 C. B. 79, and Treas. Règl. 1.451-2(a). Stock appreciation rights are NOT deferred compensation subject to the special timing rule under IRC 3121(v)(2). See Treas. Règl. 31.3121(v)(2)-1(b)(4)(ii) and Notice 2005-1. However, if the terms of the SAR limit the amount that an employee may receive upon exercise, the IRS has ruled income has been constructively received in the tax year in which the maximum limit has been attained. See Private Letter Ruling (PLR) 8104119. In addition, an employee who fails to exercise a SAR has constructively received the value of stock at the end of its term. See PLR 8120103. Restricted Stock Units are unsecured, unfunded promises to pay cash or stock in the future and are considered nonqualified deferred compensation subject to IRC 3121(v)(2), 451 and 409A. Typically, one Restricted Stock Unit represents one share of actual stock. Restricted Stock Units generally are not taxable at grant if they meet the requirements of, or otherwise are exempt from, IRC 451 and 409A. Generally, a taxable event does not take place until the vesting of the Restricted Stock Unit. In addition, Restricted Stock Units are not considered property for purposes of IRC 83 since no actual property has been transferred, and therefore an IRC 83(b) election cannot be made with respect to the grant of a Restricted Stock Unit. Restricted Stock Units Settled with Stock A Restricted Stock Unit payable in stock is similar to a Restricted Stock Award, except that the employer does not transfer the stock to the employee until the Restricted Stock Unit vests. Restricted Stock Units settled in stock are subject to IRC 451 and 409A (unless they satisfy an exception) but are not subject to IRC 83 at grant. Restricted Stock Units settled in stock are subject to IRC 83 only when the stock is actually transferred to the employee. Typically, the value of the stock transferred is includable in the income of the service provider and a corresponding deduction allowed to the service recipient. Restricted Stock Units Settled With Cash A Restricted Stock Unit payable in cash is an arrangement under which the employee has the right to receive the value of the unit on the date the unit vests. Restricted Stock Units payable in cash are never subject to IRC 83 because no property is ever transferred. The amount of cash received upon vesting of the Restricted Stock Unit is includible in income of the service provider and a corresponding deduction is allowed to the service recipient. Stock Warrants are similar to stock options. They are certificates that allow the owner to purchase a specified number of shares, at a specified time, for a specified price. Stock options are normally granted to employees and other service providers, whereas warrants are typically granted to non-employees (including outside investors). They are typically options to purchase stock over a long period and are freely transferable instruments. See Blacks Law Dictionary 1617 (8th ed. 2004). Generally, warrants are not compensatory for tax purposes however, some options may be incorrectly referred to as warrants. Depending upon the facts and circumstances, the warrants are actually issued in exchange for performance of services and should be subject to taxation under IRC 83. In order to determine if proper tax treatment and consideration was given, a copy of the stock warrant agreement and underlying plan documentation (if any) should be obtained. Additional Resources Technical questions may be submitted to the Compensation amp Benefits Issue Practice Group on the CAB IPG website. Examiners may utilize the website discussion forum or submit a formal request. Page Last Reviewed or Updated: 16-Aug-2016